快创通整理这篇文章有两个目的,第一,纯粹个人工作总结,第二,想告诉那些让我帮您“看看”合同的朋友们:兄弟我不容易啊,因为审合同,好像并非您说的“看看”那么简单,希望您明白——鞠躬。
  一、观念
  但凡讲道理,无论行文或发言,我都有个习惯——先讲观念。
  所以,先谈有关合同审查的两个观念,用来回答两个问题:1.合同审查有什么用?2.合同审查审什么?
  第一,合同只有在纠纷发生时,才有用。
  一份合同,大到企业间百十万的股权转让或设备买卖,小到普通人百千块的房屋租赁或通信入网,你说有什么用?没有纠纷,没用争议,大家都按约定和规则办事,一点用都没有。
  多数情况下,当事人甚至不会去看合同文本的内容,反正看也看不懂,签就签了;等纠纷出现,当事人才会回过头去关注合同,去看看合同到底写了什么。
  因为此时,合同,几乎是确定双方权利与义务的最有效且唯一的依据。双方的一切主张和理由,都是围绕合同或合同某一条款,甚至某一条款中的某个词、某个字展开。此时方知,一念一昆仑,一字一天地。
  虽然,时过境迁,物是人非,你我成敌对;
  但是,白纸黑字,签名盖章,谁都赖不掉。
  从这个角度讲,合同,可以一点不重要,也可以相当的重要。
  正因如此,才有了合同审查:通过事先对合同条款的审查和调整,一方面,审查并减少交易风险,最大程度避免交易出现纠纷,另一方面,即便将来出现纠纷,也要在纠纷的解决中占据优势地位。
  第二,合同审查的基本点是业务和法务,关键是业务。
  律师,不能只是法律的专家。这句话,原来我不明白,现在明白了。
  律师,是给各行业提供法律服务的,客户涉及各行业,包括能源、医药、机械、金融、旅游、房地产等等。衡量律师专业水平的标准,不是看他对法律的掌握,而是他对该行业的熟悉程度。毕竟,法律,只是基础,真正决高下,是业务。
  一份合同,通常分为商务条款(业务,如付款条件、交货期限条款)和法律条款(法务,如法律适用、争议解决条款)。纯法律条款,就那么几条,只要学过法律,谁都可以审;真正难搞的,是涉及业务的条款,如果脑海里没有行业概念,没有交易流程,根本看不懂。
  比如,曾收到客户一份《寄送管理合同》,乍一看,好神奇,“寄售管理”这个词,我听都没听过啊。连寄送管理是什么都不知道,你说这合同我能审吗?显然不能好嘛!
  那审之前,就要去研究,搞清楚:什么是寄售管理?具体怎么运作?交易双方法律关系是什么?如果是买卖,具体运作和一般买卖有什么区别?合同双方地位对比如何?这么一研究,再去审合同,心里就有数了,跟客户也好沟通。

这里教你合同拟审怎么审?
  把业务搞明白,才能看得透合同,才能看得出问题。
  不懂业务,讲实话,合同动都动不了。
  二、原则
  我们的目标,是避免风险,不是规范条款。
  毕竟,这是审合同,不是拟合同。
  合同审查的原则,应当是:抓大放小,可改可不改,一律不改。
  对律师而言,减少工作量,却不影响服务质量——效率大提升。
  首先,客户发来的合同,什么版本都有,表述千差万别,若求规范,几乎每条都要修订,无异于拟合同,则工作量大大增多。
  其次,有些条款,虽表述不规范,但完全不影响合同解释和合同履行?;谎灾?,改和不改,无实质差别。
  对客户而言,容易了解律师审查重点,便于发现原合同问题——客户体验好。
  首先,没有客户喜欢一份修订得面目全非的文本,看着就心烦,更别说去细看。
  其次,一份面目全非的合同,客户一眼看过去,难以发现原合同问题所在,难以发现律师修改重点?;谎灾?,很可能,客户既不知道律师修改了哪里,更不知道为什么修改以及怎么修改。若是这样,律师的价值和工作,体现在哪里?
  所以,无论是从工作效率,还是客户体验上来讲,合同审查,都要求:惜墨如金,又一针见血。
  三、操作
  1.首先弄清合同背景和客户目的
  合同,是交易的载体,而每一次交易,都有背景和目的??突?,不是为了签合同而签合同,而是为了实现交易目的才签合同。我们审查合同,是为了避免风险,为了避免实现合同目过程中的风险。
  换言之,我们对交易流程的理解,我们对交易风险的预判,都是以合同背景和目的为基础的。如果不清楚交易的背景和目的,则很可能审查的方向和重点发生错误,南辕北辙,白白做无用功。
  比如,前些天,客户开始说让我们审一份租赁合同,结果后面发来一份培训服务合同,客户是服务提供方。我就把它当成服务合同审,这份合同的服务内容、服务完成标准等条款较为模糊,于是我把它们具体化。审完和合伙人沟通,才知道,这合同背后有故事啊。
  事情是这样的??突У某Х渴亲獾?,想把其中一部分转租给甲公司,但是它和出租人的租赁协议明确约定不能转租。如果客户和出租人谈转租,出租人要么要求涨房租,要么解除合同。所以客户就想了个办法,和甲公司签个培训服务协议,甲公司员工以接受培训之名,行租赁使用厂房和设备之实。那要这么搞,服务都是假的,服务内容、服务标准当然不能具体,要模糊。
  因此,弄清合同背景和目的,实在是合同审查至关重要的第一步。
  2.清楚交易流程,预设合同结构
  拿到一份合同,先别马上开始看,先思考构建交易的流程,根据流程在脑海里预设合同结构。就像拟合同一样,想想合同应当约定哪些内容,是个什么样的结构。
  带着脑子里的预设结构,去审合同。从大入小,从整体到部分。
  这样做的好处是,一方面,能宏观地把握和理解合同,不被客户的合同文本带跑,不会遗漏重要内容;另一方面,若发现客户提供的合同出现自己没有想到的部分,且该部分必需,则印象深刻,恍然大悟。
  3.了解并理解合同双方的地位对比
  在市场里,交易双方的地位是不平等的,这种不平等会充分地体现在合同条款的设置上。
  优势的一方,会设置对己方有利的条款,删除对己方不利的条款;劣势的一方,如果想把这笔生意做成,几乎没有选择的余地,必然要接受这样的合同。
  那么,我们要充分了解并理解合同双方的地位对比。代表优势方时,应充分利用优势地位,发挥主观能动性,把条款设置得更具体、更严密,把风险降到最低;代表劣势方时,应当尽量争取公平的条款,没有便宜可占,尽量不吃大亏。
  比如,曾给客户(一家旅行社)审过一份邮轮代理合同,合同条款对客户较为严苛。当时不知道邮轮代理市场的供需地位对比,于是把许多对客户严苛的条款进行了修改。后了解,邮轮代理市场是卖方市场,邮轮代理公司根本不缺客户,牛得不得了。这种情况,你要是不管三七二十一地改条款,邮轮代理公司不跟你签,生意做不成。所以,即便条款严苛,只要不是太坑,基本都算了;退一步讲,即便合同履行阶段,邮轮代理公司太坑,那以后不订它的船就好了。
  4.实质审查:合同效力和法律关系
  一份合同,有没有效,很重要。
  一份合同,如果无效,那后面的事情都不用谈。所以,合同的无效事由,合同约定的生效条件,必须关注。
  最常见的合同无效事由,就是违反相关法律法规的强制性规定。因此,特殊行业的合同,比如涉及行政审批的,则务必先对该行业的相关法律法规进行了解,仔细核对涉及的具体法规,防止合同内容出现违法的情况。
  普通人,看合同,看到的是具体的事情;法律人,看合同,看到的是抽象的关系。
  拿到一份合同,应当首先习惯性地去判断双方间的法律关系是什么。虽然,多数情况下,双方的法律关系是明确的;但是偶尔也会遇到不明确的,这带来的风险是巨大的。
  不同的法律关系,有不同的适用规则;而不同的适用规则,会导致不同的裁判结果。很多纠纷的争议焦点,第一个就是,法律关系是什么?
  5.形式审查:条款的完备性和准确度。
  审查条款的完备性,要保证合同不遗漏应当约定的条款。
  以产品买卖合同为例,主要条款应当包括:主体、标的、数量、质量、价格、交货(方式、地点和期限)、验收、付款、质保、违约责任、争议解决等。
  审查条款的准确度,要求条款表述严谨。
  比如,曾为客户(甲方)审过一份产品买卖合同,其中一条约定:
  “保修期内,因产品发生质量问题,乙方应在接到甲方通知后两天内派专业人员到现场进行免费维修,在保修范围内不收取任何费用。”
  甲方是一家酒店,产品是用于客房的木门。如果木门出现问题,进行维修,则该间客房无法入住,也就无法盈利,因此要求维修尽快完成。
  于是将原条款改动两个字:
  “保修期内,因产品发生质量问题,乙方应在接到甲方通知后两天内派专业人员到现场【完成】免费维修,在保修范围内不收取任何费用。”
  “进行”改成“完成”,意思就不一样了。
  四、学习方法
  合同审查,以教书育人为目的的法学院尚且不会教我们,律所就更不会教我们了。所以,多数情况下,还是要靠自己想方设法去学习、领悟和积累。
  1.认真对待合伙人审过的每一份合同:比对和回顾。
  通常情况下,客户发来的合同,先经助理或低年级律师审一遍,改完后再发给合伙人审阅,合伙人审完再发给客户,同时也会反馈给你。合伙人改过的合同,就是重要的学习资料。
  首先,认真比对,你改的和他改的,有什么不同。哪些地方你改了,他不改,为什么不改?哪些地方你没改,他改了,为什么改?又是怎么改的?可以在边上批注做笔记。
  如果能弄清楚:哪里要改?为什么改?怎么改?基本这份合同的营养就吸收到位了,下次遇到相同或类似的合同,就知道怎么改了,说不定还能举一反三。
  其次,没事的时候,时?;毓撕匣锶烁墓暮贤?。一方面,确保自己对这些经验不会忘记;另一方面,温故而知新。
  2.摘录搜集标准条款
  把每一份经手的合同,当成散文慢慢读。读到规范的通用标准条款,就像读到突然触动人心的句子,摘录保存,日积月累。下一次,无论拟合同还是审合同,都有用得到的地方,信手拈来便可。
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